股权转让的税务风险范文

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第1篇

关键词：有限责任公司 股权夜上海论坛 股权转让 法律风险及规避

    引言

    我国《公司法》对股权转让的程序、步骤及效力,并无明确的规定。司法实践中因股权转让发生的纠纷屡见不鲜。在法律规定不够明确的的情况下,如何规避股权转让过程中可能出现的法律风险,更需我们不断探索和研究,本文首先从股权转让的性质、理论基础谈起,逐一论述风险存在及规避。

    一、股权及股权转让概述

    (一)股权及股权转让的含义、本质

夜上海论坛     股权是股东基于其出资行为而享有的从公司获取经济利益和参与公司经营管理的各项权利的总称。股权是一种十分特殊的独立的民事权利,股权是一种与物权、债权并列的独立权利类型。股权的本质是股东对公司及其事务的控制权或者支配权。

    股权转让是指股东依照法律或者公司章程的规定将自己的股权让与受让人,使受让人继受取得股权成为公司股东的民事法律行为。股权转让的本质是资本的交易,属于权利的买卖。完整而有效的股权转让应包括股权权能转移和股权权属变更,二者共同构成股权转让法律构成不可分割的两个方面。

    (二)股权转让的理论基础

    现代市场经济,投资总是与风险并存,完善的市场经济法律制度应为投资者提供合理的风险规避途径或者方法。公司法为投资者设立了两种实现上述权能的通道,即公司减资和股权转让。公司减资可能使股东先于债权人取得公司财产,公司资产的减少危及债权人利益的实现。为了维护市场交易安全,公司法确立了资本不变原则和资本维持原则。资本不变原则是指公司注册资本一经确定,非依法定程序不得增减。公司资本的任意减少,削弱公司的偿债能力和股东对公司的责任。因此,公司资本的增减须依法定程序进行。资本维持原则,是指公司成立后,必须保有与其注册资本相当的资本,以保证公司的经营能力和偿债能力,维护交易安全和债权人利益。资本维持原则要求公司存续期间,股东不得通过从公司抽回股本的方式变现其投资,只能通过转让出资退出公司,非经法定情形,公司不得认购自己的股票等。

    由于上述原因,股权转让成为一种普遍采用的方式。股权转让意味着受让人与公司之间的财产或者控制关系,从而使公司内部的力量对比发生变化,进而可能改变公司的管理运行模式。股权转让是股东行使股权的普遍方式,通过股权转让,实现股东之间利益、风险、责任的转移,从而实现其投资目的。

    二、股权转让中的风险及规避

    (一)股权转让主体需符合法律规定

夜上海论坛     1、转让人具有公司股东资格

    股权转让方必须是公司的股东,否则,其签订的股权转让合同因主体不合格而无效。实践中,不具有股东资格的主要情形是转让人没有依法取得公司股东的资格,或者转让人的公司股东资格因故丧失的,其转让行为无效。

    因此,受让方在签订股权转让合同前,可要求转让方提供公司的营业执照复印件、公司股东名册、股东出资证明书等书面材料,认真审核转让方的主体资格,确认转让方是否具有转让目标公司股东权的主体资格。首先,应确认目标公司已经经工商机关登记注册,并取得企业法人营业执照。其次,应确认转让方已依法取得目标公司的股东资格。转让方应已登记在公司股东名册上,拥有公司签发的出资证明书,并已在工商机关进行登记。

夜上海论坛     2、受让人符合法律规定的资格

    受让股权是一种投资行为,投资是一项重要的商事活动,各种投资主体应当具备商事主体的基本条件,我国法律对于债权投资法律并无特殊的主体资格限制,只要具备民事行为能力即可。而对于股权投资,原则上只要具有民事权利能力和民事行为能力的自然人主体,均可成为公司的股东;但对于不同的法人主体,股权投资的资格或者投资范围完全不同。

夜上海论坛 >    实务中应注意:机关法人、社会团体法人、事业单位法人、各级国家机关的领导,公务员、事业单位人员是法律、法规规定不得从事营利性活动的主体,不得受让公司股权成为公司股东;《商业银行法》禁止商业银行在中国国境内以受让非银行金融机构和企业的股权的形式向外投资;会计师事务所、审计师事务所、律师事务所和资产评估机构等中介机构,不能作为公司股东。违反上述规定的股权转让合同,应当认定无效。

    (二)股权转让标的需符合法律规定

夜上海论坛     作为股权转让标的的股权,是指股东基于股东资格而享有的从公司获取财产和参与公司经管管理的权利。股权转让的标的必须是依法可以转让的,如果转让的标的是法律禁止转让的,该股权转让行为应当认定无效。

夜上海论坛     我国法律对有限责任公司股权转让的禁止或限制性转让的股权 主要有以下几种:1、职工股。只能在公司内部职工之间转让,禁止向职工以外的人转让。2、公司股。公司原则上不得收购本公司股份。实践中应当禁止或者限制子公司取得母公司的股份。因为子公司取得母公司股份的后果与公司收购本公司股份相同。3、法人股。法人股原则上只能在法人之间转让,不能转让给自然人和其他经济组织。4、国有股。转让国有股时,转让人未对股权进行评估即进行转让,或者出资转让的价格明显低于市场价格,损害国家利益,造成国有资产严重流失,股权转让合同无效。

    (三)股权转让前的资信调查

    转让方转让股权的原因不同,可能是资金需求、引进新的管理体制和新的产业方向、股东个人的投资决定等等。如果是资金原因,而受让方又能一次性付款,然后办理相关手续,对于双方当然没有任何风险。而如果是要引进新管理体制或新的产业方向,那么对目标公司就应该进行全方位的考察,其主营产业、市场前景、管理体制、管理人员素质及信誉等均应在考察之列。

    另外,转让方在交易过程中可能提供虚假的资料和信息,以及虚报公司资产,从而提高股权转让价款、隐瞒隐性债务等,建议聘请专业机构及人员调查审计公司财务账。这样既可以查清公司真正的财务状况,从而确定公平合理的转让价款;也可以通过调查公司的隐性债务,进而要求转让方做出隐性债务保证。

    (四)违反法律规定的转让条件

    有限责任公司股东向股东以外的第三人转让股权时,股权转让合同的订立应符合《公司法》规定的程序要求。《公司法》七十二条规定,有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意;不同意的股东购买该转让的股权;不购买该转让的股权的,视为同意转让;经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。因此,转让方在向受让方转让股权时,应经公司其他股东过半数同意,且其他股东同意放弃优先购买权。若未经上述程序,双方签订的股权转让合同将会因违反《公司法》中关于股权转让程序的强制性规定而被认定为无效或可撤销。因此,受让方在签订股权转让合同前,应当要求转让方提供公司同意其转让股权的股东会决议和其他股东放弃优先购买的书面材料。

夜上海论坛     (五)股权转让合同不得违反法律、法规、及章程的规定

    根据《合同法》的规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同是无效的。因此,股权转让合同中不得有违反法律、法规的规定。另外,根据《公司法》第七十二条四款的规定,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。因此,公司章程约定的事项,只要不违反法律的强制性规定,都应当认定为有效。公司章程对有限责任公司向外转让股权所设定的限制,股东原则上应当遵守,人民法院一般也认可其效力。除非公司章程的规定对股权转让的限制在事实上造成了股权转让的禁止,无法实现股权转让。因此,实践中应该注意审查公司章程中关于股权转让的规定,以保障股权转让的顺利进行。

    (六)出资瑕疵股东转让股权的问题

    出资瑕疵股东转让股权,即虚假出资、出资不足或者抽逃出资的股东与他人签订的股权转让合同。出资不足或者抽逃出资的股东与他人签订股权转让协议的效力,实际上是合同主体资格的问题。我国《公司法》第三十三条规定了确认股东资格的标准,即股东名册和工商登记。实践中,出资瑕疵股东转让股权引发的纠纷,主要是股东之间的股权纠纷,公司的债权人要求转让人、受让人在注册资本不足的范围内承担补充赔偿责任,甚至无限连带责任的纠纷。

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bsp;   实务中,我们应重于股东个人的资信调查。转让股东提供公司的营业执照复印件、股东名册、股东出资证明书等书面材料,认真审核转让方的主体资格,确认转让方出资是否符合法律规定等。

    (七)股权转让合同生效与股权转让生效

夜上海论坛     股权转让人与股权受让人就股权的转让意思表示一致,股权转让合同即生效。股权受让方在股权转让过程中的主要义务是支付股权转让价款,对于转让方而言,应注意防范受让方不履行或不完全履行支付价款的风险,可以在股权转让合同中明确约定违约责任,也可以要求受让方支付定金或者提供担保等方式,来防范因此可能产生的风险。

夜上海论坛     股权转让合同生效后,公司还需依法办理工商变更登记,股权转让才具有法律效力。未办理变更登记,不影响合同效力及转让主体的股权资格,但不能对抗善意第三人。

夜上海论坛     因此,为防止因股权转让未办理工商变更登记而产生的争议,受让方应在股权合同生效后,应要求公司履行变更登记义务,并及时修改公司章程、股东名册,避免造成不必要的损失。

    (八)股权转让中的税务风险

    股权转让现象在企业之间已非常普遍。按照企业所业所得税法及相关政策的规定,履行股权转让协议后,纳税人应该就股权转让所得申报缴纳所得税。而一些关联企业或集团公司内部股东为了减轻税负,往往采取平价甚至低价的方式转让股权。随着国家相关法律政策的健全及税务部门反避税水平的提高,股权转让方选择背离股权实际价值以逃避税收义务的做法,将存在税务风险。

    实务中,我们需有将税务成本考虑进股权转让成本的意识。按公允价格确定股权转让价格,提前把交易的税务成本考虑进去。另外,为避免税务风险,了解相关政策规定,企业在进行股权交易时要及时咨询税务机关,以详细了解相关税收优惠政策、纳税义实现的时间,从而达到合理避税的目的。

夜上海论坛     三、结束语

    事实上股权转让过程中的风险远不止上述八种,比如有限责任公司股权转让后,导致股东人数超过公司法规定的上限的;显名股东转让股权的效力问题等等,我国《公司法》及相关司法解释中无明确规定。而股权转让在公司的经营及运行机制中无疑是极重要的模式,这需要股东进行股权转让过程中谨慎操作,聘请专业人士介入,以减少股权转让风险。法律的制定总是无法完全应对现实中发生的种种问题,但实务中的问题恰恰可以为法律制定者提供最好的素材。在此,希望相关的法律法规及司法解释能够早日出台,以完善相关领域规定之不足。

夜上海论坛     参考文献

    [1] 奚晓明 金剑锋《公司诉讼理论与实务问题研究》人民法院出版社2008年版。

    [2]刘俊海 《有限公司股权转让的法律纠纷》

第2篇

夜上海论坛 一、“一般意义上的炒股”和“股权转让”

夜上海论坛 从概念上看，“一般意义上的炒股”是指通过股票二级市场，利用买入和卖出股票之间的股价差进行套利的股票买卖行为。

股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。股权转让概念更为宽泛，从外延上包含了股票买卖行为。

夜上海论坛 从行为目的看，一般意义上“炒股”是一种利用股票买卖价差的套利行为，具有短期性和投机性，股票持有人不会与企业共担经营风险，只会承担股票买卖价差产生的风险。股权转让包括简单的以套利为目的的股票买卖，也包括根据企业经营情况收取利润与企业共担风险的行为。

夜上海论坛 二、营业税法对“一般意义上的炒股”和“股权转让”的界定

现行营业税法规中没有明确的提出炒股的字样，但是在法规中提出了包含炒股行为的概念界定。

夜上海论坛 《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第十八条规定“条例第五条第（四）项所称外汇、有价证券、期货等金融商品买卖业务，是指纳税人从事的外汇、有价证券、非货物期货和其他金融商品买卖业务”。该规定对纳税主体的表述从原来的“非金融机构和个人”扩大为“纳税人”。从纳税主体表述的范围看，该次修订不仅金融机构买卖股票需要缴纳营业税，非金融机构也需缴纳营业税，个人是否需要缴纳营业税没有明确。

夜上海论坛 《财政部、国家税务总局关于个人金融商品买卖等营业税若干免税政策的通知》（财税[2009]111号）第一条规定，“对个人（包括个体工商户及其他个人）从事外汇、有价证券、非货物期货和其他金融商品买卖业务取得的收入暂免征收营业税”。

夜上海论坛 可见，股票属于有价证券，股票买卖行为属于营业税征税范畴，从公平税负的原则出发，不论是金融机构还是非金融机构包括个人均需就股票买卖行为缴纳营业税。但从当前可执行的情况和个人承担的税负角度出发，个人买卖股票取得的收入暂免征收营业税。

对于股权转让的概念，营业税法规也未明确只是在涉及到股权转让行为时对股权转让进行了相应的简单描述。《国家税务总局关于印发的通知》（国税法[1993]149号）第八条中提到“以无形资产投资入股，参与接受投资方的利润分配、共同承担投资风险的行为，不征收营业税。但转让该项股权，应按本税目征税。”第九条中提到“以不动产投资入股，参与接受投资方利润分配、共同承担投资风险的行为，不征营业税。但转让该项股权，应按本税目征税。”这是最早的关于股权转让的营业税法规定。

《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号）规定“以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。对股权转让不征收营业税。”

对以无形资产、不动产投资入股，后又转让的行为从原来的缴纳营业税到后来的不缴纳营业税，一方面是考虑了征收操作上的难度，另一方面在表述中也体现了股权转让过程中所转让的股权是指长期持有的，接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，有别于炒股的短期行为。

三、炒股和股权转让行为的进一步辨析

一个企业出于行业发展的需求从股票二级市场购买的某上市公司的流通股，不是为了短期内利用股票买入卖出的价格差去获利，而是为了长期持有，并参与接受投资方的利润分配，共同承担接受投资方的风险。当持有该股票一段时间后，这个企业因经营策略或其他方面发生了改变，将该股票抛售，并获得了买卖价差，那么该企业是否应就获得的股票收益缴纳营业税。

第3篇

夜上海论坛 公司是市场经济的主体,股权转让制度是公司法体系中的一个重要组成部分,是公司生存和发展的重要环节。股权自由转让制度,是现代公司制度最为成功的表现之一。股权转让以自由为原则,以限制为例外,这是世界范围内公司法律有关股权转让的总体规则。本文以有限责任公司形态下的股权转让为例,从股权转让、转让过程中可能出现的法律风险及风险规避等问题进行浅薄的探讨。

【关键词】有限责任公司 股权 股权转让 法律风险及规避

引言

我国《公司法》对股权转让的程序、步骤及效力,并无明确的规定。司法实践中因股权转让发生的纠纷屡见不鲜。在法律规定不够明确的的情况下,如何规避股权转让过程中可能出现的法律风险,更需我们不断探索和研究,本文首先从股权转让的性质、理论基础谈起,逐一论述风险存在及规避。

夜上海论坛 一、股权及股权转让概述

夜上海论坛 (一)股权及股权转让的含义、本质

股权是股东基于其出资行为而享有的从公司获取经济利益和参与公司经营管理的各项权利的总称。股权是一种十分特殊的独立的民事权利,股权是一种与物权、债权并列的独立权利类型。股权的本质是股东对公司及其事务的控制权或者支配权。

股权转让是指股东依照法律或者公司章程的规定将自己的股权让与受让人,使受让人继受取得股权成为公司股东的民事法律行为。股权转让的本质是资本的交易,属于权利的买卖。完整而有效的股权转让应包括股权权能转移和股权权属变更,二者共同构成股权转让法律构成不可分割的两个方面。

(二)股权转让的理论基础

夜上海论坛 现代市场经济,投资总是与风险并存,完善的市场经济法律制度应为投资者提供合理的风险规避途径或者方法。公司法为投资者设立了两种实现上述权能的通道,即公司减资和股权转让。公司减资可能使股东先于债权人取得公司财产,公司资产的减少危及债权人利益的实现。为了维护市场交易安全,公司法确立了资本不变原则和资本维持原则。资本不变原则是指公司注册资本一经确定,非依法定程序不得增减。公司资本的任意减少,削弱公司的偿债能力和股东对公司的责任。因此,公司资本的增减须依法定程序进行。资本维持原则,是指公司成立后,必须保有与其注册资本相当的资本,以保证公司的经营能力和偿债能力,维护交易安全和债权人利益。资本维持原则要求公司存续期间,股东不得通过从公司抽回股本的方式变现其投资,只能通过转让出资退出公司,非经法定情形,公司不得认购自己的股票等。

由于上述原因,股权转让成为一种普遍采用的方式。股权转让意味着受让人与公司之间的财产或者控制关系,从而使公司内部的力量对比发生变化,进而可能改变公司的管理运行模式。股权转让是股东行使股权的普遍方式,通过股权转让,实现股东之间利益、风险、责任的转移,从而实现其投资目的。

二、股权转让中的风险及规避

夜上海论坛 (一)股权转让主体需符合法律规定

1、转让人具有公司股东资格

股权转让方必须是公司的股东,否则,其签订的股权转让合同因主体不合格而无效。实践中,不具有股东资格的主要情形是转让人没有依法取得公司股东的资格,或者转让人的公司股东资格因故丧失的,其转让行为无效。

因此,受让方在签订股权转让合同前,可要求转让方提供公司的营业执照复印件、公司股东名册、股东出资证明书等书面材料,认真审核转让方的主体资格,确认转让方是否具有转让目标公司股东权的主体资格。首先,应确认目标公司已经经工商机关登记注册,并取得企业法人营业执照。其次,应确认转让方已依法取得目标公司的股东资格。转让方应已登记在公司股东名册上,拥有公司签发的出资证明书,并已在工商机关进行登记。

夜上海论坛 2、受让人符合法律规定的资格

受让股权是一种投资行为,投资是一项重要的商事活动,各种投资主体应当具备商事主体的基本条件,我国法律对于债权投资法律并无特殊的主体资格限制,只要具备民事行为能力即可。而对于股权投资,原则上只要具有民事权利能力和民事行为能力的自然人主体,均可成为公司的股东;但对于不同的法人主体,股权投资的资格或者投资范围完全不同。

实务中应注意:机关法人、社会团体法人、事业单位法人、各级国家机关的领导,公务员、事业单位人员是法律、法规规定不得从事营利性活动的主体,不得受让公司股权成为公司股东;《商业银行法》禁止商业银行在中国国境内以受让非银行金融机构和企业的股权的形式向外投资;会计师事务所、审计师事务所、律师事务所和资产评估机构等中介机构,不能作为公司股东。违反上述规定的股权转让合同,应当认定无效。

(二)股权转让标的需符合法律规定

作为股权转让标的的股权,是指股东基于股东资格而

享有的从公司获取财产和参与公司经管管理的权利。股权转让的标的必须是依法可以转让的,如果转让的标的是法律禁止转让的,该股权转让行为应当认定无效。 我国法律对有限责任公司股权转让的禁止或限制性转让的股权 主要有以下几种:1、职工股。只能在公司内部职工之间转让,禁止向职工以外的人转让。2、公司股。公司原则上不得收购本公司股份。实践中应当禁止或者限制子公司取得母公司的股份。因为子公司取得母公司股份的后果与公司收购本公司股份相同。3、法人股。法人股原则上只能在法人之间转让,不能转让给自然人和其他经济组织。4、国有股。转让国有股时,转让人未对股权进行评估即进行转让,或者出资转让的价格明显低于市场价格,损害国家利益,造成国有资产严重流失,股权转让合同无效。

夜上海论坛 (三)股权转让前的资信调查

夜上海论坛 转让方转让股权的原因不同,可能是资金需求、引进新的管理体制和新的产业方向、股东个人的投资决定等等。如果是资金原因,而受让方又能一次性付款,然后办理相关手续,对于双方当然没有任何风险。而如果是要引进新管理体制或新的产业方向,那么对目标公司就应该进行全方位的考察,其主营产业、市场前景、管理体制、管理人员素质及信誉等均应在考察之列。

另外,转让方在交易过程中可能提供虚假的资料和信息,以及虚报公司资产,从而提高股权转让价款、隐瞒隐性债务等,建议聘请专业机构及人员调查审计公司财务账。这样既可以查清公司真正的财务状况,从而确定公平合理的转让价款;也可以通过调查公司的隐性债务,进而要求转让方做出隐性债务保证。

夜上海论坛 (四)违反法律规定的转让条件

有限责任公司股东向股东以外的第三人转让股权时,股权转让合同的订立应符合《公司法》规定的程序要求。《公司法》七十二条规定,有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意;不同意的股东购买该转让的股权;不购买该转让的股权的,视为同意转让;经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。因此,转让方在向受让方转让股权时,应经公司其他股东过半数同意,且其他股东同意放弃优先购买权。若未经上述程序,双方签订的股权转让合同将会因违反《公司法》中关于股权转让程序的强制性规定而被认定为无效或可撤销。因此,受让方在签订股权转让合同前,应当要求转让方提供公司同意其转让股权的股东会决议和其他股东放弃优先购买的书面材料。

(五)股权转让合同不得违反法律、法规、及章程的规定

根据《合同法》的规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同是无效的。因此,股权转让合同中不得有违反法律、法规的规定。另外,根据《公司法》第七十二条四款的规定,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。因此,公司章程约定的事项,只要不违反法律的强制性规定,都应当认定为有效。公司章程对有限责任公司向外转让股权所设定的限制,股东原则上应当遵守,人民法院一般也认可其效力。除非公司章程的规定对股权转让的限制在事实上造成了股权转让的禁止,无法实现股权转让。因此,实践中应该注意审查公司章程中关于股权转让的规定,以保障股权转让的顺利进行。

(六)出资瑕疵股东转让股权的问题

夜上海论坛 出资瑕疵股东转让股权,即虚假出资、出资不足或者抽逃出资的股东与他人签订的股权转让合同。出资不足或者抽逃出资的股东与他人签订股权转让协议的效力,实际上是合同主体资格的问题。我国《公司法》第三十三条规定了确认股东资格的标准,即股东名册和工商登记。实践中,出资瑕疵股东转让股权引发的纠纷,主要是股东之间的股权纠纷,公司的债权人要求转让人、受让人在注册资本不足的范围内承担补充赔偿责任,甚至无限连带责任的纠纷。

实务中,我们应重于股东个人的资信调查。转让股东提供公司的营业执照复印件、股东名册、股东出资证明书等书面材料,认真审核转让方的主体资格,确认转让方出资是否符合法律规定等。

(七)股权转让合同生效与股权转让生效

股权转让人与股权受让人就股权的转让意思表示一致,股权转让合同即生效。股权受让方在股权转让过程中的主要义务是支付股权转让价款,对于转让方而言,应注意防范受让方不履行或不完全履行支付价款的风险,可以在股权转让合同中明确约定违约责任,也可以要求受让方支付定金或者提供担保等方式,来防范因此可能产生的风险。

股权转让合同生效后,公司还需依法办理工商变更登记,股权转让才具有法律效力。未办理变更登记,不影响合同效力及转让主体的股权资格,但不能对抗善意第三人。

因此,为防止因股权转让未办理工商变更登记而产生的争议,受让方应在股权合同生效后,应要求公司履行变更登记义务,并及时修改公司章程、股东名册,避免造成不必要的损失。

(八)股权转让中的税务风险

夜上海论坛 股权转让现象在企业之间已非常普遍。按照企业所业所得税法及相关政策的规定,履行股权转让协议后,纳税人应该就股权转让所得申报缴纳所得税。而一些关联企业或集团公司内部股东为了减轻税负,往往采取平价甚至低价的方式转让股权。随着国家相关法律政策的健全及税务部门反避税水平的提高,股权转让方选择背离股权实际价值以逃避税收义务的做法,将存在税务风险。

夜上海论坛 实务中,我们需有将税务成本考虑进股权转让成本的意识。按公允价格确定股权转让价格,提前把交易的税务成本考虑进去。另外,为避免税务风险,了解相关政策规定,企业在进行股权交易时要及时咨询税务机关,以详细了解相关税收优惠政策、纳税义务及实现的时间,从而达到合理避税的目的。

第4篇

关键词：股权转让；股东；问题

一、股权转让中的法律关系人以及股权转让的流程

正确判断股权转让中相关人的法律关系，了解股权转让流程，可以清晰纳税主体及纳税义务发生时间。第一，转让股东与公司其他股东之间的法律关系，涉及其他股东是否同意转让和是否行使优先购买权，即解决转让的限制，即转让解禁或转让条件；第二，转让股东与受让人之间的法律关系，涉及签订股权转让合同以及履行，表现为受让人支付价金，出让人交付出资证明股票、确认股权已交付、请求公司予以股权过户登记声明等；第三，受让人与转让股东、公司之间的法律关系，请求公司办理股东名册变更登记，也就是公司承认新股东、涂销原股东；转让人有协助过户义务，公司有法定过户登记义务。第四，由公司向公司登记机关办理公司登记变更事项，即公司法定义务，向社会公示。可见，股权转让中所涉及的纳税利害关系人有转让股东，其他股东、受让人、公司、和不特定的第三人。

二、股权转让中所涉及到的税收

（一）营业税

《营业税税目注释（试行稿）》（国税发[1993]149号）第八、九条对此作出了明确规定：“以不动产（无形资产）投资入股，参与接受投资方利润分配、共同承担投资风险的行为，不征营业税。但转让该项股权，应按本税目征税”。2002年12月《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号）对这种行为征税办法重新作出规定，自2003年1月1日起，对以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。对股权转让不征收营业税。《营业税税目注释（试行稿）》（国税发[1993]149号）第八、九条中与新规定内容不符的予以废止。

（二）企业所得税

企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。

第一，企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回、转让或清算处置股权投资的收入减除股权投资成本后的余额。国税函[2004]390号规定：企业在一般的股权买卖中，应按《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）有关规定执行；股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的所得。

第二，国税发[2000]118号规定：企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税；投资企业取得股息性质的投资收益，凡投资企业适用的所得税税率高于被投资企业适用的所得税税率的，除国家税收法规规定的定期减税、免税优惠以外，其取得的投资所得应按规定还原为税前收益后，并入投资企业的应纳税所得额，依法补缴企业所得税。根据以上规定，投资企业可以利用其在被投资企业的影响先由被投资企业进行利润分配然后转让股权，以达到减轻所得税费用、提高税后净收益的目的。

第三，国税函[2004]390号关于股权转让所得税补充规定：①企业在一般的股权（包括转让股票或股份）买卖中，应按《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）有关规定执行。股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的所得；②企业进行清算或转让全资子公司以及持股95%以上的企业时，应按《国家税务总局关于印发（企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定）的通知》（国税发[1998]97号）的有关规定执行。投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余应确认为投资方股息性质的所得。为避免对税后利润重复征税，影响企业改组活动，在计算投资方的股权转让所得时，允许从转让收入中减除上述股息性质的所得；③按照《国家税务总局关于执行（企业会计制度）需要明确的有关所得税问题的通知》（国税发[2003]45号）第三条规定，企业已提取减值、跌价或坏帐准备的资产，如果有关准备在申报纳税时已调增应纳税所得，转让处置有关资产而冲销的相关准备应允许作相反的纳税调整。因此，企业清算或转让子公司（或独立核算的分公司）的全部股权时，被清算或被转让企业应按过去已冲销并调增应纳税所得的坏帐准备等各项资产减值准备的数额，相应调减应纳税所得，增加未分配利润，转让人或投资方按享有的权益份额确认为股息性质的所得。

（三）个人所得税

根据个人所得税法规的有关规定，个人转让股权应按“财产转让所得”项目依20%的税率计算缴纳个人所得税。财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额为应纳税所得额。合理费用，是指纳税人在转让财产过程中按有关规定所支付的费用，包括营业税、城建税、教育费附加、资产评估费、中介服务费等。而有价证券的财产原值，是指买入时按照规定交纳的有关费用。需要注意的是，在计算缴纳的税款时，必须提供有关合法凭证，对未能提供完整、准确的财产原值合法凭证而不能正确计算财产原值的，主管税务机关可根据当地实际情况核定其财产原值。

（四）印花税

第一，非上市公司不以股票形式发生的企业股权转让行为，属于财产所有权转让行为，应按照产权转移书据缴纳印花税。印花税税目税率表第十一项规定，产权转移书据应按所载金额的万分之五贴花。国税发[1991]155号第十条进一步明确，“财产所有权转移书据的征税范围是：经政府管理机关登记注册的动产、不动产的所有权转移所立的书据，以及企业股权转让所立的书据。”这里的企业股权转让所立的书据，是指未上市公司股权转让所书立的书据，不包括上市公司的股票转让所书立的书据。

第二，财政部、国家税务总局对上市公司股票转让所书立的数据怎样征收印花税作出了专门规定。2008年4月，经国务院批准，财政部、国家税务总局决定，从2008年4月24号起，调整证券（股票）交易印花税率，由现行的千分之三调整为千分之一。即对买卖、继承、赠予所书立的A股、B股股权转让数据，由立据双方当事人分别按千分之一的税率缴纳证券交易印花税。

第三，对经国务院和省级人民政府决定或批准进行政企脱钩、对企业（集团）进行改组和改变管理体制、变更企业隶属关系，以及国有企业改制、盘活国有企业资产，而发生的国有股权无偿划转行为，暂不征收证券交易印花税。

夜上海论坛 三、股权转让过程中有争议的税收问题

现有股权转让税收政策适应国家经济建设形式的要求，但是，当前大量股权转让的税收案例多从营业税角度进行股权转让税收策划，特别是利用《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号）进行合理避税，进行股权转让税收策划。以财税[2002]191号规定，纳税人对拟准备销售的不动产或转让的无形资产，可以采取先投资入股，本文所指的投资方式均指参与接受投资方利润分配、共同承担投资风险的行为，然后再进行股权转让，即可轻易逃避税收。

四、结束语

夜上海论坛 股权投资及股权转让的税收存在法律漏洞，如何及时堵塞税收漏洞，关掉可能造成税收“流失阀”，成为每名税务工作者需要研究的一个课题。同时，在对股权交易进行税收制度制定的过程中，如何做到征税合理，充分发挥市场的调节作用；如何确保横向公平和纵向公平，保护市场主体的积极性，仍然是当前税务机关需要着力解决的问题。

参考文献：

夜上海论坛 [1]李后龙.股权转让合同效力认定中的几个疑难问题[J].南京社会科学,2007,(11).

夜上海论坛 [2]殷华.浅议股权转让与资产转让的区别[J].现代商业,2009,(15).

第5篇

一、股权转让流程及定价方式

夜上海论坛 了解股权转让流程及定价方式,可以正确判断股权转让中各相关人的法律关系,明确纳税主体、纳税义务发生时间和计税依据。

股权转让流程大致如下:(1)转让股东与公司其他股东之间的法律关系,涉及其他股东是否同意转让和是否行使优先购买权;(2)转让股东与受让人之间的法律关系,涉及股权转让合同的签订及履行,受让人支付价款,出让人交付出资证明,双方确认股权已交付等;(3)受让人、转让股东与公司之间的法律关系,转让人有协助过户义务,公司办理股东名册变更登记,承认新股东、注销原股东,发表股权过户登记声明等。可见,股权转让中所涉及的纳税利害关系人有:转让股东、其他股东、受让人、公司以及不特定第三人。

具体实践中,确定股权转让价格通常有几种做法:(1)将股东出资时股权的价格作为转让价格;(2)将公司净资产额作为转让价格;(3)将审计、评估价格作为转让价格;(4)将拍卖、变卖价作为转让价格。

夜上海论坛 二、股权转让中存在的税收问题

目前,税务机关对股权转让的税收征管并不到位,存在诸多漏洞,具体表现如下:

夜上海论坛 (一)税收政策不完善,投资者有避税空间。

夜上海论坛 我国现行股权转让税收政策散落于各个单行文中,未形成系统性的税收文件,给投资者以筹划空间,给税务机关的执法带来难度。突出表现在以下几方面:

夜上海论坛 一是在投资者身份上进行选择,承担较少税负。企业股东有法人,也有自然人,在股权转让过程中既涉及企业所得税,又涉及个人所得税。目前,企业所得税的税率为25%,个人所得税中财产转让收入的税率为20%。由于税负存在差异,有些股东特别是集法人股和个人股于一身的私营企业主,在投资时就会有所选择,较多地采用个人投资形式。

二是通过投资再转让股权方式转让不动产,将应纳税款化于无形中。比如:A公司拟出售新开发的市场价格为1 800万元的一幢大楼,B公司有意购置这幢大楼用于开办酒店。如果B公司直接以1 800万元购入,A公司需缴纳销售不动产营业税90万元,(假设不考虑其他税费)。而《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)规定:“以无形资产、不动产投资入股,参与接受投资方利润分配,共同承担风险的行为,不征收营业税;对股权转让不征收营业税”。据此,若A公司将大楼作价1 800万元投资入股参与B公司经营之后,再把B公司中所拥有的股权以1 800万元的价格转让给B公司用于开办酒店使用,则A公司就不用缴纳营业税了。

三是虚假整体转让企业产权,逃避缴纳营业税。比如:A公司拟转让房产土地给B公司,如果正常转让,A公司需缴纳销售不动产和转让土地使用权营业税(假设不考虑其他税费)。而《国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题的批复》(国税函[2002]165号)规定:“转让企业产权的行为不属于营业税征收范围,不应征收营业税”。据此,如果A公司先成立一个新企业C公司,把主要业务及重要机器设备转移到C公司中,将债权债务基本清理完毕后,再将企业进行整体转让给B公司,这样,A公司虽转让的仅是土地和房产,却不用缴纳营业税。

夜上海论坛 从以上两个例子可以看出,转让形式不同,税收的影响却天壤之别,这也是税收政策不完善的体现。

(二)股权转让价格的真实性难以核实。

股权转让各方为了逃避相关税收,往往会达成某种默契,签订一份平价转让或低于实际转让额的虚假股权转让合同,而税务机关要取得其真实转让价格信息,在调查取证时存在很大难度。因为,工商管理部门办理变更登记手续时仅是原出资人的变化,而从企业财务账上也只能反映新公司的股东发生了变化,无法反映具体转让金额。

夜上海论坛 (三)对股权转让价格缺乏有效的核定征收手段。

虽然《税收征管法》明确了对于计税价格明显偏低的情况可以核定计税价格,但未明确具体操作手段。《关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》(国税函[2009]285号)第四条规定:“对申报的计税依据明显偏低(如平价和低价转让等)且无正当理由的,主管税务机关可参照每股净资产或个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额核定”。但该条文也只是针对自然人股东转让股权而言,对于法人股东股权转让价格明显偏低的,税务机关仍缺乏有效的核定征收手段。通过何种方式确定合理的股权转让价格,是税务机关的一大难题。

(四)对股权转让缺乏有效监控。

夜上海论坛 由于税务机关对股权转让的交易过程及交易结果无法监控,税务机关往往在股权转让完成之后,才能从工商管理部门的定期数据交换、税务登记变更等环节获得相关的交易信息,税收征管行为滞后。在纳税人不主动进行税务登记变更的情况下,税务机关无法及时获取股权转让的动态信息。《关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》(国税函[2009]285号)规定:“在工商行政管理部门办理股权变更登记手续之前,应向主管税务机关报告并申报缴纳个人所得税。”该文件从政策上加强了对自然人股东股权转让的税收管理,而对法人股东股权转让的税收政策,税务部门还需要进一步完善。

四、对加强股权转让税收管理的建议

夜上海论坛 (一)堵塞政策间隙,完善税收政策体系。

夜上海论坛 假如一项经济行为采取不同的方式就可以进行避税,说明税收法律政策上存在瑕疵。国家应尽快出台《股权转让管理办法》,对股权转让行为予以规范,并对现行股权转让税收政策进行整合统一,使政策更加明确、完善。

夜上海论坛 ――从制度层面规范股权投资转让行为。针对先以土地、房产投资,再转让给被投资企业的“假投资”等行为,国家应尽快完善相关管理制度,从投资目的、投资双方关系、合作前景等方面严格审查投资行为的真实性,从源头上防止税收流失。

夜上海论坛 ――加强对整体转让企业审核管理。税务部门应对股权转让环节认真审查,关注被转让方的资产、债权、债务及劳动力安置情况。对以逃避纳税为目的,违规自行处置企业以前资产、债权和债务,或违规转移到新办其他企业,以及没有安置全部劳动力的,一律不作为转让企业产权,依法征收营业税等相关税收。

夜上海论坛 (二)密切部门联系,畅通综合治税渠道。

笔者认为,应建立起政府主导、部门配合的股权转让税收管理机制,有效解决股权转让中存在的“信息隐蔽滞后、转让价格难确定、税收检查难度大”的问题。

夜上海论坛 ――建立信息传递网络。与工商部门建立股权转让信息传递制度,即时通知,及时核对信息,以便税务部门及时取得股权变更信息。

――建立与司法部门联合办案制度。对明显有股权转让税收而不申报缴纳的企业,必要时可以介入司法程序,与公安部门进行联手防范和打击,及时追缴相关税收,保证税法的刚性。

――密切与土地、房产部门的联系。建立“先税后证”制度,涉及土地、房产等股权交易行为的,土地、房产部门应依据完税证办理产权转移手续,防止税收流失。

(三)建立合理定价机制,完善核定征收体系。

――加强核定征收力度,建立价格核定机制。对股权原价转让或转让价格明显偏低又无正当理由的,税务机关除加强纳税评估,加大约谈力度外,还可依据企业的《资产评估报告》、《财务会计报表》的净资产增值率和累计未分配利润及累计盈余公积确定股权转让价格,对股权转让核定税款。

――适当引入中介评估定价机制,完善核定征收体系。对于股权转让价格明显偏低的情况,笔者认为,可以借鉴国外的普遍做法,引入中立的第三方中介结构,对股权转让价格进行评估定价,这样一方面可以减少税务机关的执法风险,也较容易获得纳税人的认可。

夜上海论坛 (四)加强政策辅导,强化税务核查工作。

第6篇

夜上海论坛 关键词：外资企业 非居民企业股权转让 所得税 研究

一、引言

关于外资企业非居民企业股权转让所得税问题，我国很早就制定出了相关的法律法规，并系统的分析了股权转让所得税的性质、计算方法、交税方法等。随着中国经济的快速发展，企业经营日趋国际化，母公司注册于避税地，如开曼群岛、英属维尔京群岛等。如何对居民企业和非居民企业进行界定，转让收益的确定，企业股权转让是否存在税务风险，涉及税收管理部门与企业之间相互博弈。下面就具体对这一问题进行探讨。

夜上海论坛 二、外资企业非居民企业股权转让所得税相关问题说明

夜上海论坛 对于目前外资企业非居民企业股权转让时该如何课征所得税，已经逐步成为我国税务实践中需要完善非居民税收政策和征管实践方面取得了新突破的问题，同时也是外资企业合理利用我国税收政策的重要保证。这些问题如果不能解决好，将影响到外商在我国的投资，也是我国税务机关防止境外企业逃避我国纳税义务，减少税收流失风险。例如：对于外资企业非居民企业股权转让所得确认及税率问题，汇率变动影响股权转让所得问题，合理确定关联交易涉及股权转让价方法问题，“外―外模式”境外股权转让和间接转让股权的征管问题，外资股东撤资是否追回外资企业两免三减半税收优惠问题，非居民企业和外籍个人的股息、红利所得税收政策不同问题，外资股东撤资是否追回外资企业两免三减半税收优惠问题等。不仅如此，围绕着外资企业非居民企业股权转让的所得税问题，还就税法的理论问题提出了更深层次的思考。例如：各外资企业应如何理解并适用股权转让的所得税规则？现行的外资企业股权转让所得额的确认规则是否本身就不完善？是否对在判断应税交易是否要贯彻“实质重于形式”的原则？针对这些问题的深入探讨将使税法理论更加完善。

夜上海论坛 （一）外商企业投资股权转让转让所得确认及税率问题

夜上海论坛 股权转让所得是股权转让价和股权成本价之间的差额。如被投资企业有未能分配的利润或税后提存的各项基金等，股权转让人随股权一并转让该股东留存收益权的金额，不得从股权转让价中扣除。为了降低税负，企业在实际进行股权转让时，可以考虑对有关留存收益先进行分配，在按照分配以后的股权作价转让。

夜上海论坛 根据企业所得税法及其实施条例的相关规定，实际征收率为10%。

夜上海论坛 （二）汇率变动影响股权转让所得问题

夜上海论坛 在计算股权转让所得时，以非居民企业向被转让股权的中国居民企业投资时或向原投资方购买该股权时的币种计算股权转让价和股权成本价。

非居民企业转让境内股权转让所得计算方法：美国某公司2006年1月投资100万美元，在境内成立外商独资企业。投资资本到账当天的美元汇率为8.27。2010年1月，该美国公司将拥有的该外商投资企业股权全部转让给中国公司，转让价款为827万人民币，于2010年1月15日支付。当天美元兑人民币汇报为6.81人民币。827÷6.81=121.44万　折算为人民币的股权转让所得　（121.44-100）*6.81*10%=14.6万元。

从案例中可以看出投资期间人民币升值了，而投资者收到的人民币可以换取更多的美元，股权转让所得中还包括了人民币升值收益，并入到股权转让所得中纳税。相应的如人民币贬值，则相应减少转让所得。因此为了降低税负，非居民企业在投资国内外商投资企业时，以什么币种投资是一门学问，因为股权转让得到的人民币是相同，汇率变动造成的股权转让所得就会增减变动。

（三）合理确定关联交易涉及股权转让价的方法问题

夜上海论坛 非居民企业向其关联方转让中国居民企业股权，其转让价格不符合独立交易原则而减少应纳税所得额的，税务机关有权按照合理方法进行调整。

不管内-外、外-内、外-外、间接转让何种模式下，在实际操作中，通常情况下股权转让价格不得低于在目标企业所享有的所有者权益价值，以资产评估报告的评估结果来判定。

根据《企业价值评估指导意见（试行）》，股东全部权益价值的评估方法主要有收益法、市场法和成本法三种。收益法计算公式为：股东全部权益价值＝企业价值-付息债务，企业价值＝经营性资产价值＋非经营性资产价值＋溢余资产价值。

夜上海论坛 由于各种评估方法存在一定的局限性和假设前提，如何合理利用资产评估报告或其他中介机构报告也是一个要考虑的问题，需要以资产评估理论和经济等价交换规律为依据合理确定关联交易涉及股权转让价。

（四）“外―外模式”境外股权转让和间接转让股权的征管问题

夜上海论坛 外―外模式：两个非居民企业转让居民企业的股权。根据《企业所得税法实施条例》第7条规定，股权转让所得是否纳税关键是要看目标企业是否在中国境内，因此虽然是两个非居民企业之间的交易，但是由于标的股权是中国的居民企业，因此中国当局具有税收管辖权。

境外投资方（实际控制方）间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应自股权转让合同签订之日起30日内，向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务机关提供资料。

由于间接转让中国居民企业股权可能存在不合理的避税安排，税务机关可以按照经济实质直接在税收上否定境外公司的存在。

夜上海论坛 两个非居民企业之间的交易，由于取得收入的一方与支付价款的一方均在境外，难题在于税收征管问题如何能够实现税款入库呢？

夜上海论坛 股权转让交易双方均为非居民企业且在境外交易的，被转让股权的境内企业在依法变更税务登记时，应将股权转让合同复印件报送主管税务机关。税务机关审核时，不仅要认真审核合同，还要认真审核与股权转让相关的资金流动情况，即相关的银行单据证明。同时，对金额较大、有疑点的股权转让交易，也要利用国际税收专项情报交换手段，对居民企业与非居民企业之间或非居民企业之间来源于中国境内股权转让收益的国际偷逃税问题进行联手防范和打击。

（五）非居民企业和外籍个人的股息、红利所得税收政策不同问题

夜上海论坛 根据新的所得税规定对非居民企业来源于我国境内企业的2008年开始的股息、红利所得予以征税

夜上海论坛 根据《财政部国家税务总局关于个人所得税若干政策问题的通知》（财税[1994]20号），对外籍个人从外商投资企业取得的股息、红利所得，暂免征收个人所得税。

由于投资者身份的不同对外国投资者来源于我国境内的同一类型所得享受不同的税收待遇，造成了部分外国投资者利用当前的政策漏洞进行股权转让税收筹划，将其身份由非居民企业转为个人。

夜上海论坛 （六）外资股东撤资是否追回外资企业两免三减半税收优惠问题

夜上海论坛 《关于外商投资企业和外国企业原有若干税收优惠政策取消后有关事项处理的通知》（国税发【2008】23号）第三条之规定：外商投资企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定享受定期减免税优惠，2008年后，企业生产经营业务性质或经营期发生变化，导致其不符合《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定条件的，仍应依据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》规定补缴其此前（包括在优惠过渡期内）已经享受的定期减免税税款。各主管税务机关在每年对这类企业进行汇算清缴时，应对其经营业务内容和经营期限等变化情况进行审核。

外商投资企业经营期不低于10年方可享受税收优惠，不足10年内如果外资撤资的，需要补缴此前已经享受的税收优惠，10年经营期是实际经营期，不包括停业期间。

夜上海论坛 总之，对外资企业的非居民企业股东在将其所持有的股权进行转让时需要关注和分析的问题还有很多，必须具体问题具体分析，一方面要维护纳税人合法权益，另一方面避免我国税收损失风险的发生。一旦外资企业股权发生任何变化，外资企业有责任提醒并督促股权的购买方及时申报并交纳应代扣的外资股权转让所得税款。

参考文献：

[1]刘松青，文明刚，外商投资企业外资股权转让所得税问题分析[J]。会计之友，2007（7）上

第7篇

例：A公司在2011年银根紧缩的情况下，银行贷款难，经营资金发生困难。于是向熟悉的B公司商量借款1000万元，期限一年，年利率14%（银行同期贷款利率8%）。为防范借款业务存在的法律风险及借款资金的安全，A、B公司就此事请丙律师作法律指导、筹划。丙律师指出：该借款行为存在的法律风险，A、B间的直接借款行为是违法的。理由是：1、《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处理问题的指示》中明确规定，企业间直接借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。2、中国人民银行的《贷款通则》第61条规定：企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。第73条规定：企业之间擅自办理借贷或者变相借贷的，由中国人民银行对出借方按违章收入处1倍以上5倍以下的罚款。

夜上海论坛 为规避上述法律障碍及风险，丙律师给出了筹划方案：B公司借款1000万元给A公司，但合同规定不收取利息（因为相关法律规定，企业间借贷合同无效的，本金借款方需返还）。同时签订协议：A公司股东以转让公司全部资产方式将股权转让给B公司，股权转让价500万元，协议约定股权转让前的公司债权债务由原股东负责，股权转让后的债权债务由B公司负责。股权转让后，A公司重新返租给原股东经营，经营期一年（与借款期一致）。承租期间不改变工商登记，以A公司名义经营，除向B公司自然人股东支付固定承包费140万元外（相当于原借款合同一年期利息），A公司税后利润归A公司原股东所有。借款到期，A公司按期归还本金与利息后，B公司必须将所持有的A公司股权按原先比例、原先价格转让给A公司原股东。否则承担违约责任。（A公司股权转让日的简明财务数据：公司注册资本500万元，由两个自然人股东投资设立，资产总额1500万元，其中房产与土地账面价值800万元（市场价格估计在2000万元），应收款项总额300万元，负债总额800万元，所有者权益总额700万元。）

夜上海论坛 该方案煞费苦心，通过人为规划既规避了企业间直接借贷的法律风险，保障借出资金的安全，又让B公司股东直接获得了利益，同时A公司股东通过承债式转让个人股权，又规避了股权转让的个人所得税。可谓一举多得，但是否真的如此呢？

夜上海论坛 上述方案A公司股东通过转让公司全部资产，承担转让前债权、债务转让股权，其个人所得税计算，《国家税务总局关于股权转让收入征收个人所得税问题的批复》（国税函[2007]244号，以下简称“244号文”）文规定为：（一）对于原股东取得转让收入后，根据持股比例先清收债权、归还债务后，再对每个股东进行分配的，应纳税所得额的计算公式为：

夜上海论坛 应纳税所得额＝（原股东股权转让总收入-原股东承担的债务总额＋原股东所收回的债权总额-注册资本额-股权转让过程中的有关税费）×原股东持股比例

夜上海论坛 如依据该规定，A公司股东转让股权应纳税所得额为＝（500-800＋300-500）×100%＝-500，应纳税所得额为负数，不需交纳个人所得税。但问题是该方案是否适用244号文并具有可行性呢？

第8篇

【关键词】企业转让形式；收购涉税问题；企业转让原则

夜上海论坛 公司在并购重组过程中，采取不同的收购方式，涉税情况不尽相同，下面以我公司对一民营企业收购为例，对不同收购方式下的涉税情况进行列举、分析，以供参考。

夜上海论坛 一、企业转让的形式及涉税情况

（一）说明

（1）计算的数据以被收购公司提供的资产负债表及会计主管提供的数据为准，假定资产转让收入的明细取得税务局的认可。

（2）土地增值税依据双方的《资产转让协议之补充协议》中要求，土地未增值，故未计算，但这要税务局的认可，如税务局不认可，一般资产转让方式下，对方的土地增值税必须交，企业产权转让方式下对价为股权的可以不交，股权转让方式不交土地增值税。

（3）由于篇幅和企业为上市公司，互相参股等形式就不在叙述。

（4）由于篇幅问题，被收购企业提供的资产负债表没做为附件，被收购企业的资产几面价值为59078万元。

（5）公司意向出价69300万元收购被收购企业，但未明确各项目对价为多少。

夜上海论坛 （二）具体转让形式及涉税情况

夜上海论坛 1、一般资产转让。现在采用的资产转让形式，涉税最多，具体如下：

（1）增值税：

夜上海论坛 ①存货：4000/1.17*0.17=581.2万元（存货收购价为4000万元）

②机器设备：

夜上海论坛 2009年1月1日起，我国的增值税转型为消费型增值税，即购进的机器设备可以在购进时一次性抵扣。表中的未抵扣是指2009年1月1日前购入的设备，税法规定，此部分按4%减半征收的简易办法计算纳税，即4579.97/（1+4%）*4%/2=88.08，抵扣后转出的是指被收购公司接收增值税票为2009年1月1日以后，已经抵扣，但税务局认为是09年1月1日前已交付而要求不得抵扣而转出的部分，这部分视同09年1月1日前购入的，应交增值税为2784.35/（1+4%）*4%/2=53.55万元，抵扣的部分是09年1月1日后购入的，按17%交纳增值税，即15287.68/（1+17%）*17%=2221.29万元，合计应交增值税2362.91万元

夜上海论坛 存货和设备两项合计：2944.11万元

（2）营业税：

夜上海论坛 ①房屋建筑物、矿山：

夜上海论坛 由于房屋建筑物都是自建，按售价全额缴纳营业税，即43383*0.05=2169.15万元

②土地（按不增值）：3265.56*0.05=163.28万元

以上两项合计：2332.43万元

（3）城建税、教育费附加：（2944.11+2332.43）*（1%+4%）=263.83万元

夜上海论坛 （4）印花税：69300*0.0005=34.65万元

（4）企业所得税：（69300-59078-2332.43-263.83-34.65）*25%=1897.78万元

夜上海论坛 （5）个人所得税（69300-59078-2332.43-263.83-34.65-1897.78）*20%=1138.66万元

总共交税=2944.11+2332.43+263.83+34.65+1897.78+1138.66=8611.46万元

契税由收购企业缴纳，在此不在列示。

2、企业产权转让（企业整体资产转让）

夜上海论坛 企业整体资产在《转让关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）第四条中有规定，企业整体资产转让是指一家企业（以下简称转让企业）不需要解散而将其经营活动的全部（包括所有资产和负债）或其独立核算的分支机构转让给另一家企业（以下简称接受企业），以换取代表接受企业资本的股权（包括股份或股票等），包括股份公司的法人股东以其经营活动的全部或其独立核算的分支机构向股份公司配购股票。

夜上海论坛 整体资产转让要求对价为股权，但我认为这是说符合这种条件的转让可以享受所得税优惠政策，整体资产转让与产权转让的分别应该是是否接纳劳动力，因此产权转让形式也是整体资产转让，对价为股权是整体资产转让的一种特殊形式。

夜上海论坛 这种形式涉税较少，但需税务局认定，容易引起争议，具体如下：

夜上海论坛 （1）增值税：免征。依据：《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》（国税函[2002]420号）

夜上海论坛 （2）营业税：免征。依据：《国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题的批复》（国税函[2002]165号）

（3）城建税、教育费附加：由于增值税、营业税免征，因此城建税、教育费附加免征。

（4）印花税：因为是资产和负债一起转让，因此出价就应该扣除负债，印花税就会减少，扣除负债后，公司出价为30179.92万元，30179.92*0.0005=16.09万元

夜上海论坛 （6）企业所得税：（69300-59078-16.09）*0.25=2551.48万元

（7）个人所得税：（69300-59078-16.09-2551.48）*20%=1530.89万元

夜上海论坛 总共交税=16.09+2551.48+1530.89=4098.46万元

对价转让为股份时，我方企业可以免交契税：

夜上海论坛 （43383+6020*230/424）*3%=1399.46万元

3、股权转让：

股权转让涉税最少，且没什么争议，是最优的方案，由于股权转让只涉及到股权，未涉及到资产转让，因此不交各项流转税类，股权转让是股东之间的转让，不涉及企业所得，因此不交企业所得税，只交印花税和个人所得税：

（1）印花税：30179.92*0.0005=16.09万元

（2）个人所得税：

（3）（69300-59078-16.09）*20%=2041.18

总共交税：16.09+2041=2057.27

在此种形式下，我方企业可以免交契税：

（43383+6020*230/424）*3%=1399.46万元

二、原则

夜上海论坛 1、在合法的范围内，追求企业收购效益的最大化。

夜上海论坛 由上面可以看出，采取不同的形式，税负不同，对方的净收益不同；由于企业决策层的原因，签订的合同为一般的资产转让形式，因此企业可以采取形式上的让步，要求对方给予价格及其它方面的让步，采取最有利于企业方的形式，追求企业收购效益的最大化，通过“共赢”尽快完成企业收购。

第9篇

国家税务总局于2009年12月15日了国税函[2009]698号文件(以下简称“698号文”)，这是自《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)在2009年5月颁布之后，国家税务总局第一次就境外非居民企业转让中国居民企业股权的税务处理规范性文件。这份追溯至2008年1月1日起执行的文件，将对许多通过境外控股公司在中国进行投资的企业产生非常大的影响。

夜上海论坛 我们不禁要问，对转让持有在华投资的外国企业股权课税，究竟是趋势还是特例?

要点・解读

698号文对外国企业间接转让中国企业股权的收益征税是一项较特别的处理。

・除对外国非居民企业转让中国居民企业的股权(即直接转让)取得的股权转让所得可以征收企业所得税以外，在某些条件下，中国税务机关还可对转让持有中国居民企业股权的境外中间控股公司的股权(即间接转让)所产生的转让所得征收企业所得税。

・698号文不适用于非居民企业在公开的证券市场上买入并卖出中国居民企业的股票取得的所得。

夜上海论坛 ・扣缴义务人未履行扣缴义务的，非居民企业应自合同、协议约定的股权转让之日起7日内申报缴纳企业所得税。

夜上海论坛 ・股权转让所得是指股权转让价与股权成本价之间的差额，不考虑被转让中国居民企业的未分配利润和税后提取的各项基金。

・股权成本价是指购买该项股权时实际支付的股权转让金额，或者投资入股时向中国居民企业实际交付的出资额。如果同一非居民企业存在多次投资的，以首次投资时的币种和加权平均法计算股权成本价。

・如果被转让的境外中间控股公司所在国(地区)实际税负低于12.5％，或者对其居民境外所得不征所得税的，境外投资方应自股权转让合同签订之日起30日内，向税务机关递交所有与股权转让、境外投资方和境外中间控股公司的关系等相关的文件。

夜上海论坛 ・如果间接转让不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，中国税务机关可以根据实质重于形式的原则否定境外中间控股公司的存在。

观察・分析

尽管税务机关希望对一些间接转让交易征税的意图很明显，但698号文中仍有很多不确定的地方需要厘清。

境外中间控股公司实际税负是否低于12.5％应如何测定即是其一。例如，若境外中间控股公司所在国(地区)的税率高于12.5％，但是该国(地区)对资本利得不征收所得税，则该情形是否达到了698号文中的实际税负条件?在外国企业直接转让中国居民企业股权时，税务机关很容易确定股权受让方即为代扣代缴义务人；但与之不同的是，间接转让中国居民企业股权在征收管理上存在一定难度。目前还不清楚税务机关在实际操作中将对境外间接转让如何加以征管。在大型集团公司的全球性重组并购交易中，披露所有交易的完整信息这一要求可能会显得有些难以完成或不切实际，因为这可能带来相当繁重的合规性工作，且涉及大量不相关信息的提交。从股权收购方的角度看，如果股权出售方没有按照税法要求履行相关义务将会对收购方产生何种影响及后果，目前还不十分明确。

此外，698号文对扣缴税款和递交相关资料的期限规定在时间上是相当紧张的。如果扣缴义务人没有代扣代缴股权转让的企业所得税，非居民企业纳税人只有7天的时间履行其纳税义务。从实际操作角度考虑，由于股权转让对价通常不会在交易结束后7天内就完成交付，因此这项规定将可能带来很大的问题。而且，698号文没有对7天后收购价格进行调整的情况作出规定。另外，如果股权转让所得税交纳期限在收到转让价款之前，那么现金流将成为非居民投资者的潜在担忧。

夜上海论坛 值得注意的是，698号文要求用第一次投资的币种而不是人民币来计算转让价。如果非居民投资方多次用不同货币投资，则按照698号文的规定用不同的汇率和加权平均法来计算转让价的过程会变得非常复杂。

如果境外中间控股公司位于低税负国家(地区)或者该国家(地区)对境外所得不征税，698号文要求在30天内递交大量与间接转让相关的文件。要求递交的文件不仅仅包括股权转让合同或协议，还包括证明非居民投资方和境外中间控股公司之间具体关系的文件。如果交易涉及多个境内和境外企业的转让，国家税务总局还要求披露整个交易的详细信息，其中可能包括与中国企业完全无关的公司信息。这很有可能将会成为外国投资方的一项挑战和繁重的负担。另一方面，文件并未对税务官员的资料审核和得出结论的时限加以明确。

第10篇

夜上海论坛 【关键词】股权收购；股权转让；股权投资成本；股权转让价；土地增值税

夜上海论坛 近年来，并购重组已经成为企业做大做强、寻找新的利润增长点、摆脱现存危机的重要途径。现阶段，我国企业并购重组大量采用股权收购的方式。由于有关股权收购的税收政策非常复杂，并且还存在不少空白点，所以，与此相关的税务问题也比较突出，相应的应对办法也极具挑战性。本文就拟对下面三个企业在股权收购中比较常见的税务问题及其应对策略进行探讨。

一、股权收购过程中发生的费用处理

夜上海论坛 根据新会计准则的规定：无论是同一控制下，还是非同一控制下，股权收购过程中发生的各种费用，均计入当期的期间费用，并冲减当期的会计利润。

根据企业所得税法实施条例第71条（二）的规定：通过支付现金以外的方式取得的投资资产，以该资产的公允价值和支付的相关税费作为投资资产的成本确定。但是，在股权转让当年的税前是不能扣减股权收购过程中所发生的各种相关费用，只能在将来公司将这次所收购的股权转让时，才能在股权转让当年进行税前扣减。

那么，在实际运作中，应该如何通过有效的税务筹划活动以获得税收利益呢？下面就通过一个典型案例来说明这个问题。

假设甲公司为了收购乙公司，用了几个月的时间进行诸如双方谈判、聘请会计师和律师的尽职调查以及收购成功进行变更登记等活动，期间发生了很多费用，全部花费共计200万元。那么，对于股权收购过程中所发生的上述费用，甲公司在进行会计处理时，会将200万元全部计入当期的管理费用。但是，在计算应纳所得税时，根据税法的规定，在股权转让当年的税前是不能扣减这200万元费用的，只能在将来甲公司将所收购的股权转让时，才能在股权转让当年进行税前扣减。这样就可能出现这样的问题，由于企业管理费用的明细项目通常较多，就很可能会出现甲公司在多年后转让这部分股权时，在转让股权当年，忘记在税前扣减当初这笔200万元的股权收购费用，从而多交企业所得税50万元（=200万元×25%）。

夜上海论坛 对于上述问题，可以通过正确选择会计处理的方法来获得税收利益。具体做法是：将200万元的股权收购费用计入“递延所得税资产”项目中，这样做，既避免了企业可能在将来转让股权时遗忘该部分股权当初收购过程中发生的费用，也使得企业的会计核算更加清晰，减少了相应的工作量和税务上失误的风险。

夜上海论坛 二、股权收购中涉及的土地增值税

夜上海论坛 股权转让中如果涉及到土地增值税的问题，处理起来一定要非常谨慎。

先看一个案例，有A、B、C、D和E五个自然人股东，十几年前在X市投资设立了甲公司，注册资本为2000万元。甲公司成立之初，在所在城市靠近市中心的位置买了300亩，并在该土地上建了简易厂房和办公楼，买地加建厂房和办公楼等，共计花费了0.3亿元。甲公司生产并销售一种产品，但是，生产过程存在污染。随着我国城市化进程的推进，当地政府要求甲公司从市区搬迁。因此，甲公司于2007年在Y地购买了一块地，搬迁过去了，成立的公司为乙公司。2007年下半年，甲公司所在X市的厂区彻底停产。正在这个时候，有一家房地产公司F通过评估后，想出资2.3亿元购买甲公司在X市的这块地，用于搞房地产开发。那么，甲公司的五个股东是否应该在这时将X市的这块地以2.3亿元的价格卖掉呢？答案是否定的，因为要交很多税，赚不了多少钱。那么，如果他们这时真的将地卖了，要交多少税呢？根据财税【2003】16号文的规定：首先，要缴纳营业税及其附加，税款是0.11亿元（=[2.3-0.3]×5.5%）；其次，要缴纳的土地增值税，税款是1.2亿元（=[2.3-0.3]×60%）；最后，这五个自然人股东分到钱后，还要缴纳20%的个人所得税。

夜上海论坛 由于，甲公司卖地赚不了什么钱，有人就给它出了一个方案：五个股东不要卖地了，而是将甲公司的全部股权转让给F房地产公司，成交价2.3亿元。这五个股东分到钱时，只需要交20%的个人所得税，这样操作后的税负会比直接出售土地减少很多。所以，在2008年3月，五个股东将甲公司的全部股权转让给了F房地产公司。可以说，这个方案的税务风险是极高的，因为根据国税函[2000]687号文的规定，假如转让公司股权的时候，这家公司几乎什么都没有了，只剩下不动产比较值钱。如果公司在这种情况下将股权全部转让的话，将判定该公司是以转让股权的方式达到转让土地使用权的目的。即税局将认为该公司实际是在转让不动产，该项股权转让交易就要缴纳土地增值税。

在实践中，不少人还会有这种侥幸的想法，那就是只要股权转让交易3年之后就没有税务问题了。事实真是如此吗？虽然2009年国税总局了国税函【2009】362号文，明确了税务局的追税原则：一般情况追查3年，特殊情况追查5年，避税地追查10年。但是，税局在实际操作的时候，追查时间可能会大大超过上述规定的时间。

夜上海论坛 那么，如果回过头来重新规划甲公司的股权转让行为，是否可以通过合法的筹划以避免缴纳土地增值税呢？答案是肯定的。总结起来，具体操作办法是：在甲公司还有正常营业收入的时候，就卖掉它的股权。譬如，甲公司每个月有500万元的营业收入，在其转让股权的前几个月，还在正常地经营，正常地销售产品，并开具增值税专用发票，以确认这500万元的产品销售收入。在甲公司将全部股权转让给F房地产公司后，F房地产公司如何运作这块地，就与甲公司无关了，不会涉及土地增值税问题。

三、非居民企业的股权转让

夜上海论坛 近年来，我国关于股权交易的税收法规发生了比较大的变化。2008年的新企业所得税法实施条例第七条（三）规定：“第七条企业所得税法第三条所称来源于中国境内、境外的所得，按照以下原则确定：（三）……权益性投资资产转让所得按照被投资企业所在地确定。”也就是说，如果是直接转让中国境内企业法人的股权，那么，无论股权转让合同在哪里签订，股权转让交易在哪里发生，只要有增值，就必须在中国缴纳企业所得税。

夜上海论坛 在2008年前，我国企业为了规避上述税务问题，形成了一套较为成熟的筹划架构，具体操作手法可以通过下面这个典型案例来说明。假设我国沿海某开放城市S市的李某于2002年在香港设立了一家A公司，然后，由A公司出资，在我国境内的W市设立了一家外商独资的全资子公司C公司（居民企业），注册资本为2000万元。到2008年底时，C公司已经有留存收益900万元。2008年9月，李某在英属维尔京群岛设立了一家100%控股的B公司，再由B公司出资，在香港设了一家全资控股的F公司。2008年底时，李某将香港A公司所拥有中国C公司的全部股份平价（2000万元）转让给了英属维尔京群岛的B公司，B公司很快又将所拥有C公司的全部股份平价转让给了香港F公司。2009年6月，李某又将英属维尔京群岛B公司将所拥有香港F公司的全部股份以2亿元的价格转让给了一家德国公司E。李某在转让中国境内C公司的股权时，之所以进行了上述复杂的运作，是因为他已经考虑到了这种安排后面的税收利益：在英属维尔京群岛设立了B公司，第二次股权转让是将B公司所拥有的香港F公司的股权转让给了德国的E公司。李某的这种安排就回避了企业所得税法实施条例第七条的规定，没有直接转让中国境内企业法人的股权，转让的是香港F公司的股权，而在香港，股权转让所得是不征收企业所得税的，香港的投资收益也不征收企业所得税。

但是，在2008年执行新企业所得税法之后，特别是在2009年之后，李某上述的一系列在2008年之前还算是较为成熟的运作模式已经面临极大的税务风险。因为在2009年我国发生了两个比较重大的税务事件：（1）国税总局在2009年12月出台了国税函[2009]698号文，该文第六条规定：“六、境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权，且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关层报税务总局审核后，可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安排的境外控股公司的存在。”换句话说就是，如果中国的居民或居民企业在境外设立倒管公司（即四无公司：无人员、无场地、无资本、无资产），那么，中国政府有权认为这个境外的倒管公司根本不存在，视同直接转让中国境内的企业股权，要征收企业所得税，因为该境外倒管公司转让中国境内居民企业的股权，是不具有合理的商业目的交易行为。同时，国税函[2009]698号文是从2008年1月1日起开始执行。（2）2009年还出现了重要的税务信息，就是当年在伦敦召开的20国峰会，其议题就是关于避税地的问题，并列示了全球避税地黑名单。随后，中国政府就与英属维尔京群岛签订了进行完整、充分税收情报交流的协议，并于2010年12月30日起生效。到目前为止，中国政府已经与26个国家和地区签订了有关税收情报交换或者防止偷漏税的协定，从趋势看，签约的国家将不断增加。所以，在境外避税地设有倒管公司的中国企业或者自然人，其在这些地方进行过或想要进行避税操作活动的，将面临很大的税务风险。所以，上面所讲到的李某通过复杂的组织安排，转让中国境内居民企业C公司的股权，在2010年被税局查到。由于香港A公司、英属维尔京群岛的B公司和香港F公司的股权转让都被税局认定为不具有合理的商业目的，最终，李某需要就增值额1.8亿元（=转让给德国F公司的价格2亿元-原始投资额0.2亿元）缴纳企业所得税，并将面临滞纳金和罚款的处罚。

夜上海论坛 可见，非居民企业转让中国境内居民企业的股权，在税务安排方面越来越具有挑战性，必须谨慎。这里最关键的有以下两点：一是在避税地设立倒管性质的公司已经不再安全，企业要全盘考虑；二是非居民企业转让中国境内居民企业的股权，务必满足税法所规定的“具有合理的商业目的”这一前提条件，以避免税务风险的发生。

参考文献：

[1]中华人民共和国企业所得税法实施条例.2007.

[2]财税[2009]59号:关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知.

[3]国税发[2010]4号:企业重组业务企业所得税管理办法.

[4]国税函[2010]79号:关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知.

夜上海论坛 [5]国税函[2009]285号:关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知.

[6]国税函[2009]698号:关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知.

第11篇

夜上海论坛 新三板（全称“全国中小企业股份转让系统”）挂牌审计中，各类涉税问题是新三板上板一大审核重点。全国中小企业股份转让系统业务规则也对挂牌后的信息披露是否完全，关联交易定价是否公允，股权激励方案是否合理等常见问题做了严格规定，是否合规直接关系到公司独立责任承担的重要问题，因而在申报材料审核时受到重点关注。如果企业忽略这些问题，很可能就会导致挂牌新三板时间延长，甚至挂牌失败。

夜上海论坛 用分红转增股本的风险

夜上海论坛 用分红转增股本，相当于用跟盈余公积、未分配利润转增股本，针对这种情况，税务局一般会视同分红（利润分配），要求企业按照20%的税率缴纳个人所得税。

企业挂牌前，一定要把挂牌前企业的利润和挂牌后的企业利润分割开来。挂牌前企业取得的利润有一部分属于盈余公积和未分配利润，需要转增股本。而转增股本的部分就相当于股东收到分红后，重新投资给企业，这是其中一种需要缴纳20%个人所得税的情况。

夜上海论坛 还有一种是企业在进行多套账合并时，会在某一个会计期间出现利润猛增的情况。多套账是指企业准备的不同的账本，一般分为内账和外账，分别用来应付银行、税务机关以及企业内部自用。企业在挂牌新三板之前，需要将内外账合并来达到合规，有可能会出现利润猛增的情况。企业需要针对这部分利润缴纳企业所得税，交完企业所得税（25%）之后，如果要用这部分转增股本，那么还需要缴纳个人所得税（20%）。

夜上海论坛 另外在改制时，资本公积，包括接受捐赠、股本溢价以及法定财产重估增值等原因所形成的公积金，和盈余公积、未分配利润转增股本时，部分可以免税，部分需要纳税，企业也需要注意。

首先，如果是自然人股东，那么以资本公积、盈余公积和未分配利润转增股本，暂时可分期缴纳个人所得税。其次，如果是法人股东（股东为企业），在资本公积转增股本时，不缴纳企业所得税，而盈余公积以及未分配利润转增股本，虽然视同利润分配行为，但法人股东通常不需要即时缴纳企业所得税。

以专利投资增加风险

股东以技术专利、房产以及股权增加股本，就是所谓的个人以非货币性资产投资。为了满足在客户处招投标的需要和新三板对股本的要求，技术型企业经常采取股东个人以技术转增股本的方式来满足要求。

夜上海论坛 财税[2015]41号针对用无形资产投资缴纳个税的问题，有详细的规定。个人以非货币性资产投资，属于个人转让非货币性资产和投资同时发生，比如前例中无形资产虽然属于个人，但是投入到企业的生产经营中，这就相当于转让无形资产和投资同时发生，企业上市就要对个人转让非货币资产的所得，按照财产转让所得的项目，依法计算缴纳个人所得税。如果投资的当时没有缴纳个人所得税，那么在挂牌前也一定要缴纳个人所得税。

夜上海论坛 比如，三个合伙人以300万的无形资产入资企业，在投资的时候就要缴纳个人所得税，之后在挂牌审计中发现这个300万的无形资产不符合投资的标准，需要将这个无形资产进行减资，然后通过现金的方式进行增资，之前缴纳的个人所得税也是不能退税的，不仅不会退还个人所得税，还需要补缴因为这个无形资产在企业存在期间产生的企业所得税。

股东股权转让风险

第12篇

夜上海论坛 关键词：权益性投资 涉税问题

夜上海论坛 企业权益性投资，是指通过投资取得被投资单位的股份。企业对其他单位的股权投资，通常是为长期待有，以期通过股权投资达到控制被投资单位，或对被投资单位施加重大影响，或为了与被投资单位建立密切关系，以分散经营风险。正如《企业所得税法》第四十六条规定： 如果投资企业从其关联企业接受的债权性投资与权益性投资的比例超过规定标准，当年发生的流动资金借款利息支出，在计算企业应纳税所得额时不能扣除，要进行纳税调整。这里所说的是指投资企业接受的不需要偿还本金和支付利息的权益性投资，是对被投资企业净资产即所有者权益拥有所有权的投资。简单来讲，权益性投资就是单纯的股权投资。

夜上海论坛 一、权益性投资持有期间取得投资收益的涉税处理

权益性投资收益是指投资企业进行股权投资持有期间从被投资企业每年实现的税后累计未分配利润和累计盈余公积金中按比例分配取得的货币或非货币形式的收入，包括股息、红利和利润等。它作为投资企业的一种收入表现形式，单独反映在利润表中的投资收益栏目中。

根据《企业所得税法》第六条规定：企业收入总额包括以货币形式和非货币形式从各种来源取得的主营及其他业务收入等。这其中就包括投资企业进行权益性投资在持有期间从被投资企业取得的股息、红利等权益性投资收益，按照收入来源性质属于企业所得税的应税收入范围。投资收益的入账确认时间，应当按照被投资方作出利润分配股东会决议的日期确认投资企业收入的实现。同时，根据《企业所得税法》第二十六条和《企业所得税实施条例》中的第八十三条规定，符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，为免税收入。因而，投资企业在权益性投资持有期间从被投资企业取得税后的利润分红，属于合法的免税收入，不需计征企业所得税。在实际操作中，企业应于次年企业所得税汇算时，按照相关规定向主管税务部门报送企业所得税优惠项目备案报告表，并据实提供相应的投资协议、投资收益或应收股利科目明细账等材料，通过主管税务部门受理审核确认后，在企业所得税年度汇算时作为免税收入，进行纳税调减处理。

二、权益性投资转让过程中的税务处理

权益性投资转让，是指公司股东依法将自己的权益性股份让渡给自然人或其他企业，使之成为公司股东的民事法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，中国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。由于股权转让对企业而言是一项重大变更，不是每个企业都会发生，对一个企业而言，股权转让在通常情况下也不会经常发生，因而无论是对企业还是税务机关来说，股权转让的涉税业务都不是一项经常性的业务，具有一定的偶发性。企业股权转让行为是否要纳税、要纳哪些税、如何计算缴纳，不少纳税人在发生该行为时容易疏忽，现就股权转让过程中涉及到的税种作一详细说明。

（一）印花税处理

按照《中华人民共和国印花税暂行条例》规定，印花税是一种行为税，是以经济活动中签立的各种合同、产权转移书据、营业帐簿、权利许可证照等应税凭证文件为对象所征的税。印花税根据不同征税项目，分别实行从价计征和从量计征两种征收方法。企业进行权益性投资转让需通过转让与受让双方签订股权转让协议来完成，股权转让所立的书据属于印花税征税税目，按规定需应缴纳印花税，即 “产权转移书据”税目中“财产所有权”，应按股权转让金额万分之五贴花纳税。由于股权转让行为发生频率不高，不少纳税人尚不知道股权转让书据需要贴花，因此转让双方要特别注意，以免反生漏税事项。

（二）营业税处理

营业税，是对提供应税劳务、转让无形资产或销售不动产的单位和个人，就其所取得的营业额按照适用的税目和税率征收的一种流转税。根据财税[2002]191号《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》第二条规定：对企业股权转让不征收营业税。很显然，企业权益性投资转让收入不属于营业税税目内容，因此，无论是金融机构还是非金融机构，转让非上市公司取得的股权转让收入都不征收营业税。

（三）个人所得税处理

夜上海论坛 根据《中华人民共和国个人所得税法实施条例》规定，企业权益性投资转让所得属于财产转让所得项目。《中华人民共和国个人所得税法》第二条第九项规定，财产转让所得应当依法缴纳个人所得税。而且，个人所得税，以取得收入的所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。就是说，对于企业股权转让来说，即以股权受让人为扣缴义务人。因而，如果股权转让人是自然人，应按“财产转让所得”项目，按取得的股权转让收入额减除财产原值和合理费用等成本后的余额，作为应纳税所得额，适用20%的税率，计算缴纳个人所得税， 由股权受让方代扣代缴。

（四）企业所得税处理

夜上海论坛 投资企业因转让或处置权益性投资时会涉及到企业所得税的处理。企业取得的转让或处置收入，减除权益性投资成本后的余额，为企业权益性投资转让所得或损失。《企业所得税法》规定，投资企业转让企业股权取得的所得为应纳税所得，缴纳企业所得税。如果是符合条件的小型微利企业和高新技术企业，分别减按20%和15%的税率征收企业所得税。除此之外，依据企业所得税法第四条规定，企业所得税的税率均为25%。那么对投资企业来说，股权转让的纳税义务何时确认？如何确认权益性投资转让的应纳税所得额？转让的损失何时得以扣除？

夜上海论坛 首先，对投资企业何时确认股权转让的纳税义务和纳税所得，《企业所得税法》和条例仅作了一些泛泛的说明。 在（国税函[2010]79号） 《关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》中则对股权转让所得确认时间和计算问题作了详细说明，明确规定投资企业转让股权收入，应于双方签订转让协议生效、且完成股权变更手续时，企业即作为实现的收入加以确认。并以股权转让收入扣除该股权相关成本后的余额，为企业股权转让所得，并入企业当年总收入，按适用的税率计征企业所得税。同时规定被投资企业所有者权益等股东留存收益中按该项股权所占比例可能分配的金额不得扣除。但投资企业在权益性投资持有期间从被投资企业取得的利润分红，虽然是企业当年实现的收入，由于是符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，符合《企业所得税法》第二十六条的规定，这部分收入属于免税收入，不计征企业所得税，所得税汇算时向税务机关进行备案，纳税调减即可。所以，企业在股权转让过程中，被投资企业所实现的利润是否向股东进行分配，对于投资企业来说显得尤为重要，这将直接影响投资企业股权转让所得或损失额的确认并产生明显的税负差异。建议被投资企业先对股东进行利润分红，然后在进行股权转让的操作，从而实现投资企业利益最大化。第二，如果企业权益性投资发生了转让或处置损失，如何进行损失确认及税前扣除呢？ （国税发[2009]88号） 对企业发生权益性资产损失作了明确规定，企业发生的股权（权益）性投资资产损失，应在股权转让或处置实际确认和实际发生的当年及时入账，不得人为提前或延后，用以调节企业利润，并在次年进行企业所得税汇算清缴之间按照规定的流程向主管税务机关申报扣除。 总之，企业权益性投资转让时，无论是股权转让收益还是股权转让损失，被投资企业累计实现的未分配利润进行分配予否对投资企业能否享受所得税优惠起着关键作用，因而需做进一步税务筹划。建议在不影响被投资企业其他经济利益的情况下，投资企业在发生股权转让行为时，应尽可能要求被投资企业对持有期间获取的利润进行分配，以减少投资企业的税收负担。

参考文献：

[1]冯建荣.股权投资收益的税收筹划中华会计网校，2012-6-20

第13篇

中江实业（集团）公司（以下简称中江公司）是一家具有房地产开发资格

的投资公司，2004年3月18日与一外国大型财团达成一笔业务，以26亿的价格在长江三角洲一旅游城市开发一个带有高尔夫球场的高级度假村。公司已与某地政府取得联系，并签署了征地搞项目的投资意向书。其整个业务的操作流程是：先由中江公司购买土地并建成带有高尔夫球场的高级度假村，然后再以商定的价格销售给该外国大型财团。通过有关权威机构的分析论证，开发成本18亿元（取得土地使用权的成本为6亿元，城市维护建设税7%，教育费附加3%）。

中江公司如果按这个业务流程进行操作，按规定应缴纳如下税费：

其一、应缴纳营业税1亿元[（26亿-6亿）×5%]；

其二、应缴城市维护建设税、教育费附加合计1000万元[1亿×（7%+3%）]；

其三、应缴印花税7800万元（26亿×0.03%）；

其四、应缴土地增值税18360万元[（26-18-0.1-0.78）×30%]。

以上四项合计应缴纳各种税费合计37160万元。

仅一个项目就要拿出三亿多的现金，企业感觉难以承受。董事会认为，应该找专家咨询一下，看这个业务是否存在筹划的空间。

【筹划思路】

夜上海论坛 公司董事会聘请普利安达税务事务所的注册税务师为该项目进行论证。税务专家通过对公司的有关投资事项测算后，对有关涉税事项进行了分析，发现存在筹划的利益空间。他们提出：改变业务操作流程，先投资成立一个子公司，待该子公司的固定资产建成后，再将公司的股权全部转让给外国投资者，则可免除上述税款。

【筹划分析】

第一步：与购买该度假村的财团协商，请他们先预付一部分资金作为投资款，与中江公司共同成立一个责任有限公司（公司法规定，有限责任公司股东人数不得少于2个）――东湖苑度假村（以下简称渡假村）。渡假村拥有法人资格，独立核算。

第二步：度假村进行固定资产建设，有关费用在度假村的“在建工程”账户核算，如果资金存在缺口，则由房产开发公司提供，度假村作应付款项处理。

第三步，度假村的高尔夫球场及其他固定资产建成以后，外国大型财团以兼并的方式取得度假村的实际控制权。通过兼并，中江公司将拥有度假村的股权全部转让给外国投资者。中江公司收回股权转让价款及度假村所有债权。

通过以上筹划，其成果如何呢？在度假村业务中，还涉及到企业所得税问题，在原业务流程条件下，公司将度假村作为资产进行转让，应缴纳企业所得税14137.2万元[（260000-180000-37160）×33%]。

夜上海论坛 中江公司如果按资产转让业务流程进行操作，在该业务中获得税后的净利润为28702.8万元（260000-180000-37160-14137.2）；

夜上海论坛 而通过税收筹划运作，中江公司应缴纳的企业所得税为26 400万元[（260 000-180 000）×33%]；公司在该业务中获得的税后净利润为53 600万元（260 000-180 000-26 400）。

【筹划结论】

夜上海论坛 通过税收筹划，中江公司虽然在股权转让过程中需要增加企业所得税的税收负担，但是由于不缴纳营业税、城建税、教育费附加和土地增值税，公司最终的净收益增加了24893.2万元（53600-28702.8）。

【案例之二】

金峰实业公司拟出售去年在市区新开发的一幢大楼。这幢大楼开发成本及费用总计1500万元，经评估市场价格为2700万元。2004年6月，太湖商贸公司有意购置这幢大楼开办酒店。那么金峰实业公司以何种形式出售这幢大楼可以得到最大的收益？太湖商贸公司用哪种方式购买这幢大楼将得到最优惠的价格？

【筹划分析】

夜上海论坛 对于这幢大楼来说，应该怎样操作才能取得最佳的经济收益？我们可以按两种交易形式进行比较。

夜上海论坛 方案一：以转让的形式进行交易。

夜上海论坛 在具体的操作过程中，金峰实业公司以市场价格2700万元销售这幢大楼，太湖商贸公司以2700万元买入。

金峰实业公司的收益为：销售收入总额2700万元；房地产开发成本及费用1500万元；销售不动产应纳的税金及附加为：

夜上海论坛 按“销售不动产”税目5%的税率计算缴纳营业税：

2700×5%＝135（万元）；

应纳城市维护建设税、教育费附加、地方教育费附加是以应纳营业税税额为计税依据。应纳城市维护建设税教育费附加：

135×(7%+3%)＝13.5（万元）；

出售不动产，其合同应按“产权转移书据”税目依0.05%的税率缴纳印花税：

2700×0.05%＝1.35（万元）；

转让不动产应缴纳土地增值税：

夜上海论坛 2700－1500－135－13.5＝1051.5（万元）；

1051.5÷（1500＋135＋13.5）×100%＝63.78%；

应纳土地增值税为：

夜上海论坛 1051.5×40%－（1500＋135＋13.5）×5%＝338.175（万元）。

金峰实业公司的实际收益为：

2700－1500－135－13.5－338.175＝713.25（万元）；

其中税收费用为486.675万元。太湖商贸公司实际支出则为2700万元。

夜上海论坛 方案之二：以投资的形式先通过大楼参与经营，再转让股份。

金峰实业公司以这幢大楼作价2700万元投资参与太湖商贸酒店经营，半年后，把酒店股权以2700万元的价格转让给太湖商贸公司。

夜上海论坛 采取这种交易方式，金峰实业公司的应纳税款为多少呢？

税法规定以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担风险的行为，不征收营业税；对股权转让不征收营业税。因此，金峰实业公司不用缴纳销售不动产的营业税及附加。

夜上海论坛 转让股权应按“产权转移书据”税目依0.05%的税率缴纳印花税，应纳税额为：

夜上海论坛 2700×0.05%＝1.35（万元）；

另外，对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地（房地产）作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中，暂免征收土地增值税。

但是，当企业转让股权的时候，则需要缴纳土地增值税。在转让环节该项不动产产生的增值额为：

夜上海论坛 2700-1500=1200（万元）；

土地增值额占扣除项目比率：

夜上海论坛 1200÷1500×100%＝80%

应纳土地增值税为：

1200×40%－1500×5%＝480-75=405（万元）。

因此，金峰实业公司的实际收益为：

2700－1500－1.35＝1198.65（万元），

【筹划结论】

夜上海论坛 通过以上分析我们可以发现，方案二比方案一多得485.325万元（1198.65－713.25）。

而太湖商贸公司买入这幢大楼的支出仍为2700万元，实际支出并没有增加。当然，在实际操作过程中需要太湖商贸公司的合作，所以金峰实业公司应该适当让渡部分利益给对方，只有这样，大家遵循利益对等的原则，才有可能使良好的节税方案顺利进行。

夜上海论坛 对比以上两种交易形式，显而易见，第二种交易形式对买卖双方都有利。

【案例之三】

长江实业（集团）公司（以下简称长江公司）和天龙服装有限责任公司（以下简称天龙公司）都是某市的企业，双方具有良好的业务合作基础。2004年2月18日，因业务发展需要，长江公司约定将一幢房产出售给天龙公司，双方商定的售价600万元，房屋原价500万元，已提折旧100万元，房地产评估机构评定的重置成本价格550万元，该房屋成新率六成。长江公司转让该房产时发生评估费用2万元。由于这幢房产的土地使用权是与其他房产一起取得的，无法单位核算购进成本。

【一般思路】

夜上海论坛 长江公司转让这笔房产，根据现行税法规定，应纳税额计算如下：

1．应纳营业税：600×5%＝30（万元）；

2．应纳城市维护建设税及教育费附加：30×（7%＋3%）＝3（万元）；

3．应纳印花税（产权转移书据）：600×0.5‰＝0.3（万元）；

夜上海论坛 4．应纳土地增值税计算如下：

房产评估价格：550×60%=330（万元）；

扣除项目金额合计：330＋30＋3＋0.3＋2=365.3（万元）；

增值额：600-365.3=234.7（万元）；

夜上海论坛 增值率：234.7÷365.3×100%=64.25%；

应纳税额：234.7×40%－365.3×5%=＝75.615（万元）；

夜上海论坛 5．应纳所得税：（600－400－30－3－0.3－75.615－2）×33%=29.398（万元）

综上所述，该笔业务应纳税额合计为：30＋3＋0.3＋75.615＋29.398＝138.313（万元）。

夜上海论坛 这是目前资产转让的通行做法。显然，这样操作比较简单，几乎没有什么枝节问题，但要承担较重的税收负担。

【筹划思路】

长江公司的投资顾问建议改变上述做法，他提出如下筹划建议：将该笔业务分两步走，首先长江公司以该房产对天龙公司投资，增加天龙公司的注册资本；其次再将其股份按比例全部转让给天龙公司股东。

具体的操作方法是这样的：假设天龙公司是由股东A、B组建的有限责任公司，股东A、B所占股份比例为60%：40%。投资前，天龙公司资本总额为1000万元，投资后，长江公司占天龙公司资本总额的30%。具体操作过程如下：

夜上海论坛 第一步：长江公司、天龙公司双方签订投资协议，投资后，长江公司账务处理如下：

借：长期股权投资 4000000

夜上海论坛 累计折旧 1000000

夜上海论坛 贷：固定资产5000000

天龙公司应确认长江公司实收资本为：

1000×30%÷（1-30%）=428.57（万元），账务处理为：

夜上海论坛 借：固定资产 6000000

贷：实收资本――长江公司公司 4285700

夜上海论坛 资本公积――资本溢价 1714300

第二步：一定期限后，长江公司将其拥有的30%的股权按比例转让给天龙公司原股东A和B，其中转让给A股东18%，转让给B股东12%。

长江公司公司账务处理为：

夜上海论坛 借：银行存款6000000

贷：长期股权投资4000000

夜上海论坛 投资收益2000000

夜上海论坛 天龙公司账务处理为：

夜上海论坛 借：实收资本――长江公司4285700

贷：实收资本――A 2571420（4285700×60%）

实收资本――B 1714280（4285700×40%）

夜上海论坛 应纳土地增值税计算如下：

房产评估价格：550×60%=330（万元）；

夜上海论坛 扣除项目金额合计：330＋0.3＋2=332.3（万元）；

增值额：600-332.3=267.7（万元）；

增值率：267.7÷332.3×100%=80.56%；

应纳税额：267.7×40%－332.3×5%=107.08－16.615＝90.465（万元）；

夜上海论坛 应纳所得税：（600－400－90.465－2）×33%=35.487（万元）。

【筹划结论】

长江公司应纳土地增值税90.465万元，应缴纳企业所得税35.487万元。采取第二种方案比第一种方案节省税收15.708万元（141.66－90.465-35.487）。

【筹划点评】

国家税务总局国税发（93）149号通知规定，以不动产、无形资产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征营业税。但转让该项股权，应当缴纳营业税。随着市场经济的进一步发展，企业重组，股权转让越来越活跃。为了促进市场经济进一步发展，财政部、国家税务总局下发了《关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号），明确规定从2003年1月1日起，以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。对股权转让不征收营业税。同时还明确取消国税发（93）149号通知有关股权转让需要征收营业税的规定。这就为纳税人通过转让股权进行税收筹划打开了空间。

夜上海论坛 财政部、国家税务总局《关于土地增值税一些具体问题规定的通知》（财税[1995]48号）规定，对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地(房地产)作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对投资、联营企业将上述房地产再转让的，应征收土地增值税。在企业兼并中，对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中的，暂免征收土地增值税。

第14篇

《国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》国税函〔2009〕285号和《国家税务总局国家工商行政管理总局关于加强税务工商合作实现股权转让信息共享的通知》（国税发〔2011〕126号）发文后，某市地税与市工商管理局建立了良好的信息共享制度，定期将企业股权变更信息下发至各地税管理分局，一年多的实践中，股权转让税收的征管取得了显著成效，但在实际征收工作中还存在一些问题，现就征管中的难点谈谈个人看法。

一、共享信息后股权转让个人所得税征管中存在的问题

（一）股权转让信息在税收征管利用率不高

工商部门与税务部门对股权转让信息的要求与审核重点不同。从工商部门的传递到地税部门的某县2013年4季度至2014年1季度380条股权变更的信息看，全部是原价转让。其原因是工商部门变更登记时要求股权转让人之间签订股权转让协议，且只要提供转让协议书、股东会决议、股权变更确认书、股东身份证明等文书，便可进行变更登记。对其是否进行原价或溢（折）价转让，则不作为工商部门审核要点。即注重程序性审查，不对股权转让人实质性进行审查。而税务部门除程序性审核外，重点审核交易价格，而公平交易价格的往往与工商部门文书中所提供的价格有一定的出入，不能完全利用其股权转让协议书的价格。

（二）法律和管理制度上界定不明晰

1、自然人股权转让是否以工商部门变更登记必要条件，没有明确规定。“股权交易各方在签订股权转让协议并完成股权转让交易以后至企业变更股权登记之前，负有纳税义务或代扣代缴义务的转让方或受让方，应到主管税务机关办理纳税（扣缴）申报，并持税务机关开具的股权转让所得缴纳个人所得税完税凭证或免税、不征税证明，到工商行政管理部门办理股权变更登记手续。”（国税函〔2009〕285）该条款将个人所得税的纳税义务前置于变更登记之前，但是没有明确不办理变更登记是否应征收个人所得税。 “公司应将股东的姓名或名称及其出资额向公司登记机关登记，登记事项发生变更的应办理变更登记，未经登记或变更登记的，不得对抗第三人。”（《中华人民共和国公司法》）指出了事实上存在未变更登记的情形。

2、工商部门在变更股权登记时没有规定以完税或免税证明作为必要资料。“持税务机关开具的股权转让所得缴纳个人所得税完税凭证或免税、不征税证明，到工商行政管理部门办理股权变更登记手续。”（国税函〔2009〕285） 对工商行政管理部门并没有约束力，实际也未执行。国税发〔2011〕126号规定“（一）工商行政管理部门向税务部门的提供的信息……”也就是说工商行政管理部门只有提供信息的义务，并没有“先税后变”的把关义务。

（三）自然人股权转让，计税依据难以核实

⒈“净资产按规定自然人股东转让价格偏低，就可按照企业当期每股净资产（即企业所有者权益合计额）和个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额核定其股权转让额,计算其应纳的个人所得税。”事实上有部分企业核定征收税款，没有不建立或不健全财务账簿，提供不了净资产数据，而对于企业净资产份额税务部门更无法进行科学、合理的认定。在核定计税依据时“对知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业，净资产额须经中介机构评估核实。(国家税务总局公告2010年第27号)”税务部门不但要承担中介机构的评估费用，还可能出现纳税人不认可该中介的评估价格，而提供其他中介机构评估价的尴尬局面。

⒉自然人股东转让股权收付款真实凭证，难以取得。大部分纳税人转让股权时由于金额较大且便于分清责任，采取了银行转账形式，但是税务部门通知其申报股权转让税收时，都没有提供转账凭证，表示采取了现金交易方式。而税务部门只有在调查税收违法案件时，对案件涉嫌人员的储蓄存款经设区的市、自治州税务局（分局）局长批准才能查询个人储蓄存款账户。因此基本上很难通过第三方（银行）确认股权转让真实价格。

夜上海论坛 二、加强股权转让税收征管的对策及建议

（一）完善工商变更登记提供的资料，加大共享信息利用率。在工商管理法律法规有关股权转变更变登记应增加提供有资质的中介机构出具的企业净资产的清算或评估报告的规定。参照每股净资产或纳税人享有的股权比例所对应的净资产份额核定股权转让收入，据以计算征收个人所得税就具有操作性，既减少税务机关执法风险，纳税人也容易认可。

（二）明确税收要素相关规定在税收法律法规中明确应于签订转让协议完成转让交易办理变更登记时，发生纳税义务。将变更登记作为股权转让的必要条件，以确定纳税发生时间。对于未在工商登记而实际拥有且转让股权的，而在工商登记的股东没有持股比例变化的，不征收个人所得税。取消国税函[2009]285号文第一条规定将提供股权转让所得完税凭证或免税、不征税证明作为股权变更登记的前置条件。

夜上海论坛 （三）从规范性文件的层面规定对于不提供中介机构清算或评估报告的，被转让股权的企业正常经营而所得税实行核定征收的，其自然人转让股权时按转让收入的一定比例核定征收个人所得税，大体分行业核定征收比例，如比照房产转让个人所得税核定征收比例1%至3%核定，计算简便直接，利于有效实施到位。

第15篇

一是股权转让的有关法定手续。我国公司法及其他有关法律法规对公司股权转让有关法定手续的规定是：公司股权转让开股东会进行决议；当公司股东向股东以外其他人(包括法人、自然人)转让股份时，必须取得过半数的股东同意；中外合资企业、中外合作企业股权转让应获得政府审批机关同意；国有控股公司股权转让应经其政府主管部门和财政、国资主管部门的批准。另外，股权转让时，股东转让方与受让方应就股权转让的价格、购股款的支付及交割时间、转让前的公司未分配利润的享受以及债权债务的责任等四个方面主要事项签订股权转让协议，明确双方权利与义务。转让方、受让方其中一方是国有企业或国家授权投资机构、投资部门的，转让协议应经其政府主管部门、财政、国资部门的批准。

二是股权转让价格的确定。在以上股东会决议及股权转让协议中，难点也是容易忽略的问题之一是如何确定股份转让价格。实际工作中许多公司在进行股权转让时，只以原始投资价值来确定转让股份的价值。但根据国家有关法规规定，公司在进行股权转让时，股权转让价格的确定方法有以下几种：按实收资本账面价值(即原始投资价值)来确定；按公司所有者权益来确定；按法定评估机构评估的公司净资产价值来确定(评估报告一般应经公司董事会或主管财政、国资部门确认)；转让、受让双方通过谈判来确定协议价。上述四种方法中，第三种方法提供了社会公允的股权转让价格，最为可取。并且我国有关国有资产管理法规也有明确规定，当转让方或受让方其中一方为国有企业的，股权转让时必须通过法定评估机构对公司净资产进行评估，且评估报告应由主管财政、国资部门确认。

夜上海论坛 三是股权转让的交割。实务工作中，股权转让成立日(即股权交割日)的条件一般包括以下几点：购买协议已获股东大会通过，并已获相关政府部门批准(如果需要有关政府部门批准)；购买企业和被购买企业已办理必要的财产交接手续；购买企业已支付购买价款(指以现金和银行存款支付购股款)的大部分(一般应超过50％)；购买企业实际上已经控制被购买企业的财务和经营政策，并从其活动中获得利益或承担风险等。以上第三条是最重要也是最关键的股权交割标志。另外，按实际转让股款支付是否通过公司分为受让方先支付股款给公司，再由公司支付出让方；受让方直接将股款支付给出让方。以上方式中，第一种支付方式更规范、更可取，它既反映了股权受让方对公司的实际出资，又反映了出让方股份退出公司，收回原出资股份价值的整个过程，因此，股权转让是在公开、公平、公正原则下进行的；同时，这一支付方式有利于主管税务机关对出让方因转让股权而应交纳个人所得税的监管。